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| 企業(yè)境外借殼上市流程 |
一、境內(nèi)私營企業(yè)“借殼”在境外上市的基本操作流程：
改制重組—借殼—反向收購—境外上市
二、改制重組
（一）境內(nèi)企業(yè)改制重組的原則
根據(jù)中華人民共和國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱證監(jiān)會）文件《首次公開發(fā)行股票改制重組指導(dǎo)意見》應(yīng)遵守以下原則：
1、有利于形成清晰的業(yè)務(wù)發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)，合理配置存量資源；
2、有利于直接面向市場，自主經(jīng)營、獨立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險；
3、有利于初步建立公司治理的規(guī)范基礎(chǔ)，促進股東大會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層的規(guī)范運作；
4、有利于有效避免同業(yè)競爭、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；
5、有利于突出主營業(yè)務(wù)，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力。
（二）改制重組的要求
按照證監(jiān)會1998年10月發(fā)布的證監(jiān)字[1998]259號文件《關(guān)于對擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況進行調(diào)查的通知》的規(guī)定，擬上市公司要做到“五分開”，即“業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機構(gòu)、財務(wù)獨立完整”。
1、業(yè)務(wù)獨立完整包括
（1）主營業(yè)務(wù)突出；（2）主營業(yè)務(wù)獨立；（3）避免同業(yè)競爭，減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；（4）主營業(yè)務(wù)的確定性；（5）募集資金要用于主營業(yè)務(wù)。
2、產(chǎn)權(quán)獨立完整
（1）產(chǎn)權(quán)清晰；（2）獨立的經(jīng)營場所；（3）知識產(chǎn)權(quán)清晰；（4）無資金被占用情況。
（三）改制重組的模式
企業(yè)改制重組的內(nèi)容包括業(yè)務(wù)重組、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組、股權(quán)重組、人員重組和管理體制重組，其中資產(chǎn)重組是核心環(huán)節(jié)，也是其他重組的基礎(chǔ)。
企業(yè)改制重組的模式主要包括：整體重組模式、發(fā)起設(shè)立模式、分立重組模式、梯級重組模式、合并分立重組方式，以上重組模式各有長短之處，企業(yè)要根據(jù)自身實際情況靈活運用，切莫生搬硬套，當(dāng)然企業(yè)從實際情況出發(fā)，創(chuàng)新出適合自身特點的改制重組模式更好。
（四）改制重組的操作流程
1、成立企業(yè)改制重組工作小組
2、委托中介機構(gòu)
3、清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定
4、財務(wù)審計
5、資產(chǎn)報告
6、出資者對資產(chǎn)評估報告結(jié)果的確認
7、律師盡職調(diào)查
8、編制企業(yè)改制重組方案
9、出資者確認企業(yè)改制重組方案
10、企業(yè)產(chǎn)權(quán)的處置
11、職工安置補償辦法
12、企業(yè)與債權(quán)人達成債務(wù)償還協(xié)議
13、出資人或發(fā)起人簽定設(shè)立新公司的協(xié)議
14、新公司股東出資或認購股份
15、會計師出具驗資報告
16、召開創(chuàng)立大會或首次股東會
17、辦理工商登記注冊手續(xù)
18、辦理改制重組企業(yè)有關(guān)資產(chǎn)權(quán)屬變更登記手續(xù)
（五）律師在企業(yè)改制重組中的主要作用
1、為擬改制重組企業(yè)提供必要的法律法規(guī)及政策咨詢和輔導(dǎo)工作
2、協(xié)助擬企業(yè)正確設(shè)計、策劃、制定和實施改制重組方案
3、協(xié)助擬改制重組企業(yè)草擬、修改、審查有關(guān)企業(yè)改制重組的法律性文件。
草擬、修改的法律文件包括：
（1）企業(yè)改制重組方案
（2）改制重組企業(yè)重要的會議決定
（3）債權(quán)債務(wù)處理方案
（4）職工補償安置方案
（5）發(fā)起設(shè)立改制重組后新設(shè)公司協(xié)議
（6）改制重組后新設(shè)公司的章程
（7）新設(shè)公司的會議文件等
審查的法律文件文件包括：
（1）審查關(guān)于改制重組企業(yè)和企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易各方主體資格的文件
（2）審查改制重組企業(yè)各項資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證明的完整性、合法性和有效性
（3）審查改制重組企業(yè)有關(guān)的合同、債權(quán)債務(wù)文件
（4）審查改制重組企業(yè)涉及的訴訟、仲裁及行政處罰情況
（5）審查改制重組企業(yè)是否存在有關(guān)承包、租賃經(jīng)營及合資合作經(jīng)營文件
4、為企業(yè)改制重組及產(chǎn)權(quán)交易出具法律意見書
5、律師對于企業(yè)改制重組的協(xié)調(diào)作用
6、律師對改制重組企業(yè)的全面盡職調(diào)查作用，律師盡職調(diào)查為改制重組方案好不好睫毛膏收細毛孔的面膜祛痘銀杏護膚面膜美白祛痘什么牌子的眼霜好的正確制定提供依據(jù)，同時和律師出具法律意見書提供可靠的事實依據(jù)。因此盡職調(diào)查的作用不言而喻。
律師盡職調(diào)查的范圍：
（1）企業(yè)的基本情況
（2）企業(yè)的權(quán)益和經(jīng)營許可證書
（3）企業(yè)經(jīng)營中的重要合同
（4）企業(yè)的金融和財務(wù)文件
（5）稅務(wù)問題
（6）企業(yè)的人員情況
（7）企業(yè)的訴訟、仲裁及行政處罰情況
（8）企業(yè)的保險、環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)
（9）關(guān)聯(lián)交流情況
（10）企業(yè)改制重組的相關(guān)文件
三、借殼
（一）借殼概述
借殼上市是間接上市，主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。其本質(zhì)都是通過將國內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式，達到國內(nèi)資產(chǎn)上市的目的，殼公司可以是已上市公司，也可以是擬上市公司。以在NASDAQ買殼上市為例，其具體做法是在所在國的境外注冊一家投資公司，通過該公司收購NASDAQ交易所的上市公司，再通過該上市公司反過來收購所在國國內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，把所在國國內(nèi)公司的財務(wù)報表合并到這家上市公司去，但控制權(quán)還在國內(nèi)公司手里。以后，還可由包銷商進行私人配售或公開發(fā)行新股。
（二）境內(nèi)企業(yè)“借殼”的法律依據(jù)
中華人民共和國國家外匯管理局于 2005年10月發(fā)布的匯發(fā)[2005]75號文《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及反程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》中明確規(guī)定境內(nèi)居民（包括自然人和法人）可以特殊目的公司（即借殼）的形式設(shè)立境外融資平臺，通過反向收購、股權(quán)置換等控股形式，在國際資本市場進行融資，滿足企業(yè)發(fā)展的資本需求。
（三）律師在借殼過程中的作用
1、協(xié)助準(zhǔn)備相關(guān)申請批準(zhǔn)文件及報批；
2、提供相關(guān)法律問題的咨詢；
3、起草或?qū)徍讼嚓P(guān)法律文件。
四、反向收購
（一）反向收購概述
反向收購就是國內(nèi)公司以現(xiàn)金購買取得殼公司的實質(zhì)控制權(quán)，然后讓殼公司定向發(fā)行股票來收購國內(nèi)的企業(yè)（通常該公司為實際控股國內(nèi)企業(yè)的離岸公司），以此完成將國內(nèi)資產(chǎn)注入國外殼公司的過程。經(jīng)過這兩個過程，國內(nèi)企業(yè)已經(jīng)成為殼公司的絕對控股股東，但最少要留20%的公眾流通股。定向發(fā)行的股數(shù)由殼公司最后的交易價格和中國目標(biāo)公司的資產(chǎn)評估價值共同決定。我們可以將反向收購方式上市分解為四個步驟：一、選殼：殼公司是有一定歷史的已上市公司，其中可能包含一定的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)。為避免殼公司中不會出現(xiàn)未披露的或有負債之類的陷阱，因此，挑選殼公司的工作，通常應(yīng)在保薦人、律師和審計師的協(xié)助下完成。二、買殼：買殼通常可以采用合并、換股或現(xiàn)金購買等方式。由于中國是一個外匯管制國家，人民幣不能自由兌換成外匯，境內(nèi)企業(yè)也不能用境內(nèi)股權(quán)直接對外投資，采取合并、換股等方式買殼缺乏可操作性。以現(xiàn)金購買的方式買殼重點是要通過適當(dāng)途徑解決買殼資金來源。三、裝殼：將境內(nèi)資產(chǎn)裝入境外殼公司的過程，實際上是利用外資將境內(nèi)企業(yè)改組成外商投資企業(yè)的過程。在利用外資方面，中國法律、法規(guī)規(guī)定必須有直接的外匯投入或來自境外的其他生產(chǎn)要素的投入。四、發(fā)行新股并上市：境內(nèi)公司裝入殼公司后，公司可以以更高的價格發(fā)行新股籌集資金用于公司發(fā)展，老股東也可在禁售期滿后在二級市場拋出股份獲利套現(xiàn)。通過以上四個步驟，公司就完成了反向收購上市的全過程。
（二）律師在該階段的工作
1、協(xié)助制定反向收購方案
2、提供相關(guān)咨詢
3、起草審核相關(guān)法律文書
4、關(guān)于境外發(fā)行股票和上市的法律意見書
五、境外上市
按照上市地的相關(guān)法律法規(guī)及其他規(guī)范性文件申請上市，有關(guān)法律工作由境外合作律師完成 |
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